当家族信托遇上科创板上市

时间:2020/09/14 11:14:06用益信托网

自2019年7月,首批科创板企业在上海证券交易所(以下简称“交易所)上市以来,累计已经有400多家企业向交易所提交科创板上市申请,其中100多家已经成功登陆科创板。申报科创板上市的企业基本都是科技型企业,科技创新能力突出,创业者中不乏具有海外履职背景的科技型人才,有些企业原本计划在海外上市、后转到科创板申报上市,其中一部分申报科创板的企业家对家族信托并不陌生,甚至有些企业家已经在申报科创板上市之前设立了家族信托。在科创板推出之前,无论是申报上市前还是上市后,国内A股市场上鲜有家族信托直接或者间接持有上市公司股权的案例,极个别案例披露的信息也有限,但我一直认为鲜有并不代表不可以有。科创板推出之后,其上市规则与股权相关的上市条件与主板、中小板上市规则略有不同,当这些含有家族信托持股架构的拟上市企业向交易所申报科创板上市时,中国证监会、上海证券交易所的相关规则是如何要求的?


《科创板首次公开发行股票并注册管理办法(试行)》关于企业申报科创板上市的发行条件之一是要求发行人控制权稳定,控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东所持发行人的股份权属清晰,最近2年实际控制人没有发生变更,不存在导致控制权可能变更的重大权属纠纷。我们可以看到,科创板上市条件对于发行人股权清晰的要求针对的是“控股股东、受控股股东、实际控制人支配的股东”,而根据相关规定,主板、中小板上市发行条件之一是要求“发行人的股权清晰,控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷”,这两个要求之间的区别在于主板、中小板上市条件对股权清晰的股东要求范围是“发行人的股权”,理论上来说公开发行前的拟上市企业股东都要求股权清晰,而科创板要求的是“控股股东、受控股股东、实际控制人支配的股东股份权属清晰”,这两者之间是存在一定差异的,后者的范围要小。了解家族信托和企业上市规则的人知道,信托持股之所以不容易被接受,是因为这样的架构比较容易被认为对控制权稳定、股份权属清晰产生不确定的影响。那么,既然科创板的定位、上市规则与主板、中小板有所不同,当企业家通过家族信托持有拟上市企业股权并申请科创板上市时,又会如何?


2019年9月份,芯原微电子(上海)股份有限公司(以下简称“芯原微电子”)向上海证券交易所提交科创板上市申请,按照其申报时披露的招股说明书,芯原微电子的发行前股权结构如下:


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芯原微电子招股说明书披露:公司股权分布及董事会构成分散,公司无控股股东,不存在实际控制人。Wayne Wei-Ming Dai (戴伟民)是芯原微电子公司董事长、总裁,美国国籍,其直接持有公司1.6088%的股份,并与其配偶直接及间接持有的、以及其受托管理的子女信托基金持有的公司股份数合计为 5.6406%。公司第一大股东为VeriSilicon Limited,其股权结构如下:


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交易所随后在各轮问询中,提出了很多问询问题,其中包括:


(1)关于无实际控制人认定依据是否充分?最近2年实际控制人是否发生变化?戴伟民能否实际控制发行人?


(2)说明公司第一大股东VeriSilicon Limited的详细股权结构,包括股东身份、持股数量、持股比例等,说明发行人现有股东之间是否存在关联关系、一致行动协议、委托持股、表决权让与等相关安排;未将 VeriSilicon Limited 认定为公司控股股东的依据是否充分?


(3)Wayne Wei-Ming Dai(戴伟民)与其配偶直接及间接持有的、以及其受托管理的子女信托基金的基本情况,包括信托基金的设立时间、具体类型、运作方式、信托期限、相关权利、义务人及权利、义务安排,是否影响其持股权属的清晰;


(4)除上述项信托持股外,是否存在其他通过信托持股 VeriSilicon Limited 的情况,若有,请说明基本情况;


(5)说明上述信托持股是否符合关于“控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东所持发行人的股份权属清晰”的规定?


交易所的询问可谓层层递进,针对公司是否存在实际控制人、最近两年公司控制权是否发生变化、家族信托的安排是否影响持股权属的清晰等问题询问的非常细致,基本上把家族信托的持股结构、信托具体安排等情况都问到了,可见,交易所充分关注了申报材料中家族信托的持股情况。


随后,芯原微电子对交易所的问询展开了回复,其中,该公司依据公司法、证券法等法律法规,从公司股权结构、公司章程规定、股东会议事规则、董事会成员选举程序、董事会决议规则等多角度说明了公司无实际控制人的依据是充分的。该公司详细回复了Wayne Wei-Ming Dai(戴伟民)与其配偶直接及间接持有的、以及其受托管理的子女信托基金的基本情况,Wayne Wei-Ming Dai(戴伟民)通过信托基金持有拟上市企业的持股架构因此浮出水面:



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Wayne Wei-Ming Dai(戴伟民)和 Joanne Yuhwa Li作为信托设立人,在美国加利福尼亚州设立了Brandon Dai 2019 Irrevocable Trust和Tiffany Dai 2019 Irrevocable Trust,以他们的子女分别作为受益人,Wayne Wei-Ming Dai(戴伟民)通过信托基金间接持有芯原微电子的股权。芯原微电子发行律师引用美国加州律师事务所出具的信托申明函,将两个信托基金的设立时间、具体类型、运作方式、信托期限、设立人、受托人和受益人相关权利和义务安排进行说明,并发表意见认为:Brandon Dai 2019 Irrevocable Trust和Tiffany Dai 2019 Irrevocable Trust作为 VeriSilicon Limited 股东的两个信托基金均为不可撤销的信托基金,期限较长,有利于投资稳定性。鉴于家族信托在境外为常见的财产处理安排,具有较为成熟的运作机制,上述信托基金通过 VeriSilicon Limited 间接持有发行人股份不会影响发行人持股权属的清晰。


针对交易所询问的信托持股是否符合关于“控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东所持发行人的股份权属清晰”的问题,发行人律师在补充法律意见书中对芯原微电子无实际控制人、无控股股东的情况进行了论证,并做出如下回复:发行人无实际控制人、无控股股东,因此,发行人不涉及《注册管理办法(试行)》第十五条第(二)项关于“控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东所持发行人的股份权属清晰”的规定。此外,经核查,作为发行人的第一大股东,VeriSilicon Limited 所持发行人股份权属清晰,不存在争议和纠纷。至此,芯原微电子及其上市服务机构将上述问题的审核问询回复交易所后,交易所就没有就信托基金提出新的书面问询。2020年5月,科创板股票上市委员会会议通过了芯原微电子的科创板上市申请,7月份,芯原微电子获得中国证监会的注册批文。


芯原微电子属于无实际控制人情况下,含有家族信托的持股架构申报科创板上市成功的案例之一,发行人按照交易所的要求披露了信托基金的重要内容,发行人律师发表意见认为公司第一大股东股份权属清晰,这些与信托相关的回复内容以及家族信托持股的这一架构显然是被交易所接受了。那么,如果是实际控制人通过家族信托持有科创板拟上市企业的股权时,会怎么样?


2019年12月,上海凯赛生物技术股份有限公司(以下简称“凯赛生物”)向上海证券交易所提交科创板上市申请,凯赛生物人实际控制人为XIU CAI LIU(刘修才),美国国籍,XIU CAI LIU(刘修才)与XIAOWEN MA为夫妻关系,CHARLIE CHI LIU为XIU CAI LIU(刘修才)与XIAOWEN MA的儿子,实际控制人通过如下结构控制凯赛生物(按招股说明书整理):


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刘修才及其配偶、儿子通过信托基金间接持有发行人股份,且其均为信托基金的委托人、受益人。信托相关契约文件未对刘修才及其配偶持有份额进行约定。XIU CAI LIU(刘修才)与XIAOWEN MA、CHARLIE CHI LIU 于2019年10月签署《一致行动协议》,确认GLH TRUST、GLH Holdings,LLC、Meddy LLC及凯赛生物均由XIU CAI LIU(刘修才)所实际管理和控制,XIAOWEN MA、CHARLIE CHI LIU 不可撤销的同意并承诺,在与凯赛生物相关事项中无条件与XIU CAI LIU(刘修才)保持一致行动。


可见,凯赛生物最初申报科创板上市时,实际控制人XIU CAI LIU(刘修才)是通过其设立的境外家族信托间接持有拟上市企业股权,中间通过家族信托的管理机制、中间层公司的决策安排以及与家人签署的《一致行动协议》等方式达到实际控制凯赛生物的目的。交易所随后就针对实际控制人这一通过家族信托方式持有拟上市企业的股权展开了一系列问询,在第一轮问询中,交易所问了如下问题:


(1)说明刘修才及其配偶、儿子通过境外信托基金间接持有发行人股份的原因,是否规避境内监管,根据美国和中国的相关法律,是否影响控制权清晰稳定,是否符合相关规定;(2)提供信托协议、一致行动协议等相关文件及其翻译件,并在招股说明书中

作者:胡 旭 杰
来源:新 财 道 财 富 管 理

责任编辑:xiam

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