境外信托财产是否可作为夫妻共同财产在离婚时分割?

时间:2021/11/25 14:27:11用益信托网

婚前设立的信托,离婚时一般不能分割。


一方在婚前设立的信托,信托财产较容易与夫妻共同财产进行区分,另一方离婚时不能提出主张。


例如默多克与第三任妻子邓文迪的离婚事件:据相关媒体报道,在默多克与邓文迪结婚前,默多克设立了三个家族信托:默多克家族信托Murdoch Family Trust、K.Rupert Murdoch 2004和GCM信托。默多克家族信托Murdoch Family Trust装入了默多克主要的财产,包括新闻集团大部分的B类股票。由于信托的存在,离婚并未使邓文迪“瓜分”默多克的商业王国。


因此,我们可以认为,擅自以夫妻共同财产设立信托,离婚时一般可分割。


如果你在内地法院起诉离婚分割境外信托财产,需要了解以适用法律:


《最高人民法院关于适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》若干问题的解释(一)》第一条“民事关系具有下列情形之一的,人民法院可以认定为涉外民事关系...(三)标的物在中华人民共和国领域外”。


对于一方当事人擅自设立境外信托,而且诉讼标的物是境外信托财产时,将按照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第二十四条“夫妻财产关系,当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律”确定适用法律,此时双方的事先约定、经常居住地和国籍国都有可能影响境外信托财产是否应当分割。


如果适用中国法律审理:


《民法典》第一千零六十二条的规定:“夫妻关系存续期间取得的生产、经营、投资的收益,为夫妻的共同财产,归夫妻共同所有”。


《信托法》第七条规定:“设立信托,必须有确定的信托财产,并且该信托财产必须是委托人合法所有的财产。本法所称财产包括合法的财产权利。”


如果适用中国法律,对于一方自行处分夫妻共同财产为自己设立信托,并不会因为信托财产的独立性而弥补信托设立时的权利瑕疵。如果法院可以查清信托财产的具体信息并确认信托财产来源夫妻共同财产的,法院可以判决分割该信托资产。但是信托财产具有隐秘性,而司法实践中,对于无法查清的境外财产,中国法院往往暂不予处理,而是让当事人在掌握财产信息后另起起诉或者直接向财产所在地法院起诉。


那么,中国法院判决分割境外信托财产,能否执行?


中国法院对境外资产作出的判决,如果中国与财产所在国/地区有签署过域外判决承认与执行的国际条约或者司法协助协议,当事人可按照条约或协助协议要求向财产所在地法院申请承认与执行。如果两国未签署相关条约/协议,财产所在地法院可能按照本国/地区的法律审核是否承认与执行中国判决。如果财产所在地不予承认的,当事人可以向当地法院提起诉讼。


最后,在财产所在地的境外法院起诉,能否分割信托财产?


以BVI为例:


BVI《受托人条例》要求信托资产的所有权转移至受托人名下或者受托人代表的名下。委托人拥有信托资产的合法所有权和处分权,是信托成立的前提。如果委托人对信托财产转移不具有处分权,我们认为,BVI法院大概率会支持分割该信托财产。


以美国为例:


怀俄明州家庭法WY ST§20-2-114规定,在准予离婚时,法院应对双方的财产进行公正和公平的处置。同时该州《统一欺诈转移法》§ 34-14-205规定,如果以阻碍、拖延或欺骗债权人(避债)为目的设立的信托,不论债权是在财产转移前,还是在转移后形成,该信托属于欺诈信托。因此,我们认为擅自使用夫妻共同财产设立信托的,怀俄明州法院大概率会支持分割该信托财产。


案例:Breitenstine v. Breitenstine 62 P.3d 587 (2003),夫一方在婚内设立了一项资本保护信托,将自己以及孩子作为信托受益人,设置自己的好友为信托保护人。而后妻子离婚诉讼时,主张丈夫将资产转移到信托,是为了意图阻碍现在及未来的包括妻子在内的债权人,该信托属于欺诈信托。该案中,考虑丈夫设立信托的时间是在第一次分居后,而且丈夫时常将属于孩子们的信托收益拿来自用等情形,最后怀俄明州最高法院否认该信托的效力,并支持原审法院对信托财产的分割。


随着CRS涉税信息交换及主要离岸“免税天堂”的实质经济法案实施。以及中国也将对设立在实际税负明显偏低的国家/地区的企业依据《个人所得税法》开展反避税调查。另外,FATCA 法案要求协约国金融机构向税务监管部门提供纳税义务人的海外资产数据。因此,鉴于高净值人士身份、财产分布情况复杂,设立境外信托应同时考虑全面税务合规。


虽说“信托的应用可以和人类的想象力相媲美”,但是实现信托的功能需要综合考虑各项因素,比如信托设立地的选择,委托人/受益人税务居民身份、主要财产所在地、跨境股权架构等情况,并评估各法域的法律适用,以规划合适的信托架构。



作者:
来源:海 尚 移 民

责任编辑:humf

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