简析新证券法、大资管新规、九民纪要有关资管治理的“通用构件”

时间:2020/04/27 15:46:41用益信托网


一、概述


《中华人民共和国证券法》(以下简称“新证券法”)由十三届全国人大常委会第十五次会议于2019年12月28日修订通过,已于2020年3月1日实施。本次大修之后的证券法可圈可点之处众多。关于新证券法与资管产品的关系,已经引起包括信托在内的大资管行业的广泛关注。


我们应该注意到,新证券法第二条扩大证券定义对完善资管行业的治理框架将产生重大影响,新证券法的原则将是国务院以及有关部门制定ABS和资管产品监管规范的共同底线。所谓“本法的原则”应为广义解读,包括基本原则+子原则。不限于新证券法总则中提到的基本原则(狭义),体现这些基本原则的某些共通适用于资管产品的条款(子原则)所总结的原则性内容或细分制度,亦应在内。


笔者尝试对新证券法与大资管新规以及九民纪要等进行比对,提炼下列子原则(子制度),提请资管行业予以关注:


“证券”定义扩大对完善资管治理框架的价值分析

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资管需关注的新证券法的具体子原则(子制度)的内涵。以上列举的细分制度,实为新证券法、大资管新规、九民纪要有关资管治理的“通用构件”,以下逐一分析之。


二、公募、私募资管产品分类监管


这个子制度由公开发行的界定、公开募集的方式等核心组件构成。它与投资者分类管理是呼应的子制度。


大资管新规第四条第一款规定,资产管理产品按照募集方式的不同,分为公募产品和私募产品。公募产品面向不特定社会公众公开发行。公开发行的认定标准依照《中华人民共和国证券法》执行。私募产品面向合格投资者通过非公开方式发行。


正如学者所述,集合投资计划的“份额”纳入“证券”后,实践中的各类理财工具或投资工具的发行将统一纳入《证券法》的监管框架,适用《证券法》关于公募与私募之分的规则。


而新证券法第九条即规定了公开发行的条件和要求:


1、公开发行证券,必须符合法律、行政法规规定的条件,并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门注册。未经依法注册,任何单位和个人不得公开发行证券。证券发行注册制的具体范围、实施步骤,由国务院规定。


2、公开发行的定义:


有下列情形之一的,为公开发行:


(1)向不特定对象发行证券;

(2)向特定对象发行证券累计超过二百人,但依法实施员工持股计划的员工人数不计算在内;

(3)法律、行政法规规定的其他发行行为。


3、非公开发行证券,不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。这是对私募发行的总体要求。


大资管市场要求百花齐放、百家争鸣,“产品多样性”可以满足多种主体的投资和融资需要、资产-风险管理组合,这就意味着应允许专注公募产品的证券基金公司可以办理私募产品,专做私募类产品的信托公司也可以发行公募信托产品。专家指出,可借鉴标准化债权资产的认定原则,探索建立标准化信托的发行和交易机制:建立一套信息披露规范、份额可等分、可交易且实施统一登记托管的标准化信托业务的规则,从产品发行环节起提高信托产品的标准化程度,配套完善相关估值、评级措施;研究探索建立标准化信托产品的交易流通机制。通过规范的交易流转机制,创造更好的交易流转条件,利用市场化方式改善信托投资的风险承担机制。笔者对此观点非常赞同。


三、投资者保护的体系化和法制化


如果从立法宗旨看,整个证券法律制度都是立足于保护投资者合法权益而展开,但是,证券既是一个投资工具也是融资工具、商业载体,证券法是资本市场运行的标准或者说“利益相关者”达成的标准化约款,在保护投资者利益的前提下需完成资本循环所要求的标准动作,故而各个证券法律制度都有特定的目标和运行机理。因此,要从狭义、直接的视角理解投资者保护制度的范畴。


新证券法第六章的投资者保护制度的构件如下:


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投资者保护制度体系


新证券法的投资者保护制度逐渐体系化,包括准入管理和侧重争议解决机制,体现了法律(衡平法)无救济无权利的基本理念,这些制度绝大部分将成为今后资管产品中金融消费者/投资者保护的共通框架。


四、投资者分类管理


这是投资者保护制度的组成部分,核心组件是合格投资者制度以及对社会公众的倾斜保护。


新证券法第八十九条区分了普通投资者和专业投资者,类似于大资管新规的公众投资者和合格投资者。基本内容为:


1、依据:根据财产状况、金融资产状况、投资知识和经验、专业能力等因素,投资者可以分为普通投资者和专业投资者。


2、专业投资者的标准由国务院证券监督管理机构规定。通过授权性立法条款,这里就与大资管新规以及实施细则连接起来了。


3、对普通投资者的倾斜保护:普通投资者与证券公司发生纠纷的,证券公司应当证明其行为符合法律、行政法规以及国务院证券监督管理机构的规定,不存在误导、欺诈等情形。证券公司不能证明的,应当承担相应的赔偿责任。


大资管新规则区分合格投资者和不特定公众。根据第五条,资产管理产品的投资者分为不特定社会公众和合格投资者两大类。合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力,投资于单只资产管理产品不低于一定金额且符合规定条件的自然人和法人或者其他组织。 


根据《证券期货投资者适当性管理办法》第八条 专业投资者包括符合条件的机构和自然人。


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五、强化适当性管理


新证券法第八十八条原则性的规定了适当性管理义务:


1、证券公司向投资者销售证券、提供服务时,应当按照规定充分了解投资者的基本情况、财产状况、金融资产状况、投资知识和经验、专业能力等相关信息;如实说明证券、服务的重要内容,充分揭示投资风险;销售、提供与投资者上述状况相匹配的证券、服务。


2、投资者在购买证券或者接受服务时,应当按照证券公司明示的要求提供前款所列真实信息。拒绝提供或者未按照要求提供信息的,证券公司应当告知其后果,并按照规定拒绝向其销售证券、提供服务。


3、证券公司违反第一款规定导致投资者损失的,应当承担相应的赔偿责任。


根据《证券期货投资者适当性管理办法》,如果是普通投资者,在明确向客户告知其不适合接受服务后,客户仍主动要求接受相关服务的除外,可以向其提供,但应当符合该办法规定的一系列要求:


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大资管新规第六条规定了金融机构适当性义务。具体内容不再重复。


九民纪要对金融机构适当性义务的裁判规则进行规定。新证券法施行后法院不仅仅是将适当性制度作为审判思路参照,而是可以直接依据新证券法进行判决,追究违法者赔偿责任,保护投资者的利益。


人民银行将对消费者权益保护专门进行规范,《中国人民银行金融消费者权益保护实

作者:周 天 林
来源:领 带 金 融

责任编辑:yuz

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